Гражданское право. Общая часть - Диденко А.Г.
ISBN 9965-9576-7-3
Скачать (прямая ссылка):
Для договоров гарантии и поручительства установлена письменная форма под страхом их недействительности. «Договоры гарантии или поручительства должны быть совершены в письменной форме. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора гарантии или поручительства» (п. 2 ст. 331 ГК). Судебная практика исходит из того, что письменная форма договора соблюдена, когда гарант (поручитель) и должник составили письменный договор об ответственности гаранта (поручителя) по обязательству, а в дальнейшем кредитор в отсутствие гаранта (поручителя) совершил на этом договоре отметку о принятии поручительства.
К письменной форме договора приравнивается письменное уведомление поручителем или гарантом кредитора о принятии на себя ответственности за исполнение обязательства должником и отсутствие на это возражений кредитора (ст. 331 ГК). Договоры гарантии и поручительства могут составляться как в форме отдельного документа, так и быть составной частью основного договора, подписываемого тремя сторонами - кредитором, должником и гарантом (поручителем). Возможность составления отдельного договора гарантии (поручительства) обусловлена тем обстоятельством, что такой договор может быть заключен (гарантом) поручителем и кредитором не только без согласования с должником и без его уведомления, но даже вопреки его воле.
Законодательство позволяет выделить признаки гарантии и поручительства, которые представлены в следующей таблице.
Различия между гарантией и поручительством
Гарантия Поручительство
1. Гарант отвечает перед кредитором должника солидарно с должником Поручитель отвечает перед кредитором должника субсидиарно
2. Законодательными актами может быть предусмотрен иной, кроме солидарного, порядок ответственности гаранта Возможность установления иного, кроме субсидиарного, порядка ответственности поручителя не предусмотрена
552
3. Гарантия возникает на основании договора или законодательства Поручительство возникает на основании договора
4. Гарант отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату неустойки, вознаграждения (интереса), судебные издержки по взысканию долга и другие убытки, если иное не установлено договором Поручитель несет ответственность в пределах суммы, указанной в договоре, если иное не предусмотрено условиями поручительства
5. Кредитор может заявить требование непосредственно к гаранту До предъявления требования к поручителю кредитор должен принять разумные меры к удовлетворению этого требования должником
6. Гарант обязан до удовлетворения требования кредитора предупредить об этом должника, а если к гаранту предъявлен иск, -привлечь должника к участию в деле У поручителя отсутствуют какие-либо обязанности по привлечению должника к делу
7. Договор гарантии может быть заключен для обеспечения обязательства, которое возникнет в будущем Не предусмотрено заключение договора поручительства для обеспечения обязательства, которое возникнет в будущем
Наибольшую практическую распространенность имеют вопросы, связанные с применением норм о характере и объеме ответственности гаранта и поручителя.
Можно привести такой типичный пример. В соответствии с долгосрочным соглашением АО «Астана-Финанс» предоставил о ТОО «Джи Си Эс-центр» кредит в размере 500 тыс. долл. США сроком на пять лет с оплатой 8% годовых. По условиям соглашения кредит предоставлялся заемщику для приобретения оборудования по производству овсяных и ячменных хлопьев. Заемщиком была предоставлена гарантия, выданная АО «Иртышбизнесбанк», на сумму 175 тыс. долл. США. Должник систематически уклонялся от исполнения обязательств по выполнению графика погашения задолженности, поэтому АО «Астана-Финанс» предъявило иск к заемщику и гаранту о возврате основной суммы долга, суммы вознаграждения и неустойки, а также о досрочном возврате всей суммы кредита. Гарант - АО «Иртышбизнесбанк» против иска возражал, полагая, что к нему не может быть применена солидарная ответственность, поскольку он обязался солидарно отвечать по обязательствам заемщика лишь после истечения срока возврата заемных средств, который еще не наступил. Верховный суд РК пришел к обоснованному выводу о том, что гарант должен нести солидарную ответственность вместе с основным должником в пределах определенной в гарантии суммы. В гарантии были обозначены объем ответственности гаранта, срок ее действия до 2 ноября 2005 г. и обяза-
553
тельство нести ответственность за должника в случае ненадлежащего исполнения последним своих обязанностей, но не содержалось какой бы то ни было оговорки об ограничениях ответственности по срокам.
До предъявления требований к поручителю кредитор должен принять разумные меры к удовлетворению этого требования должником. Ко -декс, естественно, не может давать расшифровку такого оценочного понятия, как «разумные меры», назвав только две из них - зачет встречного требования и обращение взыскания в установленном порядке на имущество должника.
П. 2 ст. 339 ГК гласит, что «для перехода к другому лицу прав кредитора не требуется согласия должника, если иное не предусмотрено законодательными актами или договором». В силу этой нормы можно в договоре предусмотреть согласие гаранта или поручителя на уступку требования, ибо гаранту, например, может быть далеко не все равно, кто будет требовать с него долг, - солидная фирма или посредническая контора, состоящая из бывших спортсменов, работников милиции и органов безопасности.
